Sentencia De Civil - Audiencia Provincial De Santander Sección 4ª

Primer problema que se plantea, es, pues, cuál sea el ámbito de aplicación del art 839CC . Para unos a todo supuesto de usufructo; para otros, sólo aplicable al usufructo que constituye la legítima del cónyuge viudo.

A la primera postura-aplicación en todo caso del art 839CC - se adscribe la STS DE 25.10.2000 , que dice: "la opinión científica, en general, considera que la facultad de elegir una de estas formas expresadas en el artículo 839 corresponde a los herederos, sean voluntarios o forzosos, testados o abintestato, o, incluso, legatarios afectados por el usufructo legal del viudo, ya sean descendientes, ascendientes o colaterales del causante o, incluso, extraños al mismo, y tanto si dicha cuota vidual recae sobre el tercio de mejora como en el de libre disposición, y desde esta óptica, en consonancia a que la mención de «herederos» se refiere sólo a los «afectados» por el usufructo de la viuda, a quienes compete la posibilidad de elegir entre las distintas opciones establecidas en el artículo 839 , al tratarse de una carga sobre su porción hereditaria, es preciso entender que a ellos exclusivamente les está permitida la facultad de elección, que no se facilita a la recurrente, dado que ella es la beneficiaria de la cuota vidual usufructuaria, con independencia de la institución de heredera universal verificada por el causante en su testamento, todo ello en consonancia con el texto de artículo 839 , que sólo permite la elección a los «herederos que tienen que satisfacer al cónyuge su parte de usufructo», en donde no encaja la figura de doña Verónica ., quien, aun siendo heredera, tiene que recibir, pero no dar".

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